（二）婚姻从“契约”到“身份”的变迁
婚姻是身份还是契约？由登记行为性质决定，规定登记性质是行政确认还是行政许可，全在于统治阶级意志——法律条文如何规定。
身份与契约，在人类法律
发展史上，经历了此消彼长和此长彼消的历史过程。英国法学家亨利•梅因在《古代社会》中认为：所有进步社会的运动，到此处为止，是一个从身份到契约的运动。古代社会，个人法律地位依附于家族中的身份。
现代社会，社会关系是个人与个人的契约。“从身份到契约”揭示了到19世纪自由资本主义社会为止人类法律发展史的一个侧面——这一转变有其进步意义:必然带来对人的意志的尊重。在经历了全球化
经济大衰退之后，极端经济放任政策终为国家干预政策取代。正如美国最高法院所言：“劳工赔偿法的根据是身份观念而不是默示契约观念。” ⑹
尽管世界上许多国家，婚姻实现了由身份到契约的转变，我国自新中国成立，其过程恰恰是由契约到身份。有一种情形需说明，根据我国当时社会人们法制观念淡薄，对经过登记才能成立婚姻的规定一时难以完全遵守的实际情况，最高法院1989年11月提出“关于审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活的纠纷的若干意见”。这就出现了存在于1981年至1994年2月1日之前的“事实婚姻”现象。依1950 年婚姻法未经登记而成立的婚姻，虽然在学理上为与登记婚区别，称“事实婚”亦未尚不可，但其性质与“事实婚姻”是不同的——事实婚姻在法律性质上既非无效婚姻，也非可撤销婚姻，而是不存在的婚姻。是指没有配偶的男女，未办理结婚登记即以夫妻名义同居，群众也认为是夫妻关系的“婚姻关系”。⑺但该意见始终把未办登记作为区分非法同居与事实婚姻的前提：在肯定其违法前提下，视同婚姻关系对待。体现法律对公民一般性违法，并未因此危害社会、他人利益时，发生的身份事实的宽容和人文关怀⑻。但法发[1994]6号规定，自《婚姻登记管理条例》（以下简称《条例》）颁布之日起，凡未经结婚登记即以夫妻名义同居，一律按非法同居关系处理。
（三）人们对婚姻登记性质的模糊认识导致混淆婚姻与同居界限，把同居当作婚姻
因为我国婚姻经历了从契约到身份的变化，人们的思维存在惯性。又由于婚姻外在物质形态以夫妻同居为基本内容，在事实层面和非婚同居的特征没有什么差别。加上存在于特定历史时期司法实践中的“事实婚姻”，导致人们忽视 “登记确立夫妻关系”体现国家许可的本质，而依然把其当作行政确认行为（似乎仅是确认同居事实并起公示作用），如“行政确认的形式：4、登记……婚姻登记等”， ⑼由此产生仅视其为结婚程序要件的观点。
还有一种观点把婚姻登记当作行政居间行为，如“对于行政机关登记、认定一类行为……比照《婚姻法》关于无效婚姻规定，法院发现认定事实有误，可以宣告其无效”。 ⑽“行政居间是指由国家行政机关充当中间人，对民间发生的人身—权、财产权纠纷进行调处或对可能产生争执的事项进行确认、证明的行为。” ⑾而按1980年婚姻法，结婚登记并非确认已经存在的身份事实、提供证明：登记之前不存在夫妻关系事实、权利。其不是行政居间行为是显而易见的。但倘若登记机关应当事人请求出具“夫妻关系证明书”，则属于行政居间行为。
人们对婚姻登记性质的模糊认识，又反过来导致混淆婚姻和同居的界限，把同居当作婚姻。因此有一种观点认为：“
目前不婚同居者增加……未经法律认可的婚姻家庭关系……法律不能完全漠视婚姻实体的现实存在……。” ⑿殊不知，形式婚主义惟一地就是依这种法定形式要件确认婚姻成立与否。此前即使同居，因登记而变成夫妻——反映统治阶级对其行为的价值评价：其同居从此成为婚姻生活的内容。
笔者认为，不婚同居不能形成“婚姻实体”。登记，发给结婚证是依申请做出的行政行为。首先要当事人主观上有获得夫妻身份的意愿，并有表现于外部的申请行为。社会现象并非简单地非此即彼。如婚姻总是以男女同居为基本内容，但并非所有同居都可以称为婚姻。
同居，无论其价值追求还是国家给予的价值评价两方面均不具有法律行为（结婚）的价值属性——如在司法实践中，审理解除同居案件与审理离婚案件是有区别的，前者无需调解，只能判决解除。而离婚案件中调解则是必经程序，双方既可能和好，也可能离婚。而且遇女方怀孕的，要依照婚姻法第三十四条规定处理。同居关系解除不因女方怀孕而有例外情况出现，仍应继续审理。⒀
随着社会生活条件变化，人们思想观念发生了很大变化，如对性行为及婚姻等。人们观念的变化，使社会上同居行为大量增加。同居是一种社会现象，有配偶者与他人同居是违法行为，无配偶者同居则不属法律调整范围。现代一些国家和地区或有条件地承认事实婚姻或制定同居关系法对其予以保护。由于我国立法采形式婚主义的法律婚原则，同居宜通过另制定“同居关系法”调整，不宜将其称为“婚姻”，以体现婚姻登记严肃性及法律的逻辑严谨性（况且有些同居者并无结婚的价值追求，婚姻登记不能主动做出）。
（四）夫妻关系证明书不能等同于结婚证书
有一种观点认为：“结婚证书分为《结婚证》和《夫妻关系证明书》两种”。⒁
笔者认为，夫妻关系证明书不能等同于结婚证书。
结婚登记无论是许可或者确认，其外在形式都是根据当事人申请审查、在特定簿册上填写夫妻身份（体现统治阶级意志的内容则不同）。以登记为界限，当事人获得的权利并无差别——都因此成为合法夫妻关系。其区别只存在于其夫妻身份是来源于当事人之间的契约还是来源于登记行为（国家赋予其夫妻身份）。发给结婚证书是附随于登记的从行为，主行为（登记）决定其性质。
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